摘要：在我國，勞動仲裁是勞動爭議當事人向人民法院提起訴訟的必經程序。按照《勞動爭議調解仲裁法》規定，提起勞動仲裁的一方應在勞動爭議發生之日起一年內向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。除非當事人是因不可抗力或有其他正當理由，否則超過法律規定的申請仲裁時效的，仲裁委員會不予受理。

　　北京xxxx生物技術有限公司與張XX勞動爭議仲裁案

仲裁代理詞

尊敬的仲裁員：

　　北京市xxxx事務所接受本案被申請人北京xxxx生物技術有限公司(以下簡稱"XX公司")的委托，并指派我擔任其與張XX補償金等勞動爭議仲裁案件的委托代理人。現本代理人根據本案經過舉證質證查明的案件事實，提出如下代理意見，請仲裁員參考：

　　XX公司對本案的基本觀點在答辯狀中已經充分進行了闡述，現在的意見沒有變化，仍然認為：張XX2003年3月--2008年9月的30%工資及2006年9月--2008年9月的全部工資均不能發放，張XX的仲裁請求應當予以駁回。

一、關于張XX是否具備領取30%工資的條件問題

　　根據庭審出示的證據，當事雙方均認可一個基本的事實：張XX必須完成年度工作計劃方能領取7萬年薪中的30%部分，而根據勞動爭議調解仲裁法規定的"誰主張誰舉證"的原則，張XX主張領取30%工資，就應當舉證證明其已經完成了年度工作計劃，但在本案中，他并沒有舉證證明完成工作計劃的事實，而 XX公司卻能夠舉證證明其沒有完成工作計劃的事實，而且在事實上，張XX也是認可沒有完成計劃且造成企業持續虧損這一事實，從其于2003年擔任董事、總經理一直到2008年離職，從未領取30%工資這一事實，也間接證明了這一問題。

二、張XX與XX公司之間的勞動關系終止的時間

　　從表面形式上看，張XX與XX公司解除勞動合同關系的時間是2008年9月，但在實際上，早在2006年10月之前，張XX就違反公司法的規定，違背公司高管對公司的忠實義務，未經XX公司股東會同意，在XX公司的經營場所，自營與XX公司同類業務。同時，利用XX公司員工張X、韓X等人為其絕對控股的北京XXXXXX科技有限公司服務，嚴重損害公司利益，XX公司焉有進行向其發放工資之義務?!此期間，其實質上已經不再為XX公司提供勞務，事實上等同建立了雙重勞動關系，所以可以認定，自2006年 10月，張XX就與XX公司終止了勞動合同關系。張XX自2006年10月起連原來正常發放的70%工資都不再領取，大概也是出于如上考慮。

三、關于補償金問題

　　我國勞動立法為避免用人單位拖欠勞動者工資，設計了拖欠工資給付補償金的制度，但該制度在本案中并不適用，因為張XX并不符合領取除已經發放的工資之外的工資的條件，不存在拖欠工資事宜。同時即使XX公司應當向其發放工資，也不屬于勞動法意義上的拖欠，根據原國家勞動部《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》等法規的規定，用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資，應當給予勞動者經濟補償。"克扣"是指用人單位無正當理由扣減勞動者應得工資，"無故拖欠"是指用人單位無正當理由超過付薪時間未向勞動者支付工資，而張XX作為公司的董事、總經理，發放工資等日常活動屬于其主管工作，其自己并沒有告知財務人員做表發放工資，是自己認為不應當領取工資，怎能屬于用人單位無故克扣或者無故拖欠工資?如果用人單位的總經理平時不領取全額工資，待離職時再一并主張工資及補償金，顯然違反勞動立法之原意，也侵害公序良俗!對這種行為當然不能支持。

　　以上代理意見，請仲裁員參考。

　　代理人：北京市xxxx事務所律師

　　20xx年xx月23日